国家体改委、国家工商行政管理局、国家国有资产管理局关于对原有股份有限公司规范中若干问题的意见
国家体改委 等
国家体改委、国家工商行政管理局、国家国有资产管理局关于对原有股份有限公司规范中若干问题的意见
1996年9月3日，国家体改委、国家工商行政管理局、国家国有资产管理局
国务院有关部、委、局，各省、自治区、直辖市及16个副省级城市体改委（办）、工商行政管理局、国有资产管理局：
为贯彻《国务院关于原有有限责任公司和股份有限公司依照〈中华人民共和国公司法〉进行规范的通知》（国发〔1995〕17号）精神，各地体改委（办）及相关部门正抓紧进行股份有限公司（以下简称公司）的规范工作。总的说来这项工作进展是顺利的，但也遇到一些疑难问题，给规范工作带来困难。现就解决股份有限公司规范中的一些问题提出如下意见，请按照执行。
一、关于公司设立方式问题
此次重新登记，按公司登记机关办理《企业法人营业执照》的要求，要明确设立方式。根据《公司法》第二百二十九条“本法施行前依照法律、行政法规、地方性法规和国务院有关主管部门制定的《有限责任公司规范意见》、《股份有限公司规范意见》登记成立的公司继续保留”的规定和公司发起行为已在《公司法》生效前完成的实际，公司设立方式不再做根本性的修改。根据《股份有限公司规范意见》第七条“公司可以采取发起方式或募集方式设立”、“募集方式包括定向募集和社会募集两种”的规定，定向募集公司的设立可以归纳为募集方式。因此，在重新进行公司登记时，定向募集公司的设立方式应按募集方式设立处理。
二、关于非经营性资产的剥离问题
公司非经营性资产未剥离的，要认真进行剥离。这些非经营性资产一般分为三类：一是承担社会管理职能所占用的非经营性资产，主要包括法院、检察院、派出所、交通队、社区政府等；二是承担社会公益性事业所占用非经营性资产，主要包括中小学校、托儿所、幼儿园、医院等；三是为公司自身经营服务所占用的非经营性资产，主要包括研究所、职工培训学校、职工食堂、职工浴室、倒班宿舍、娱乐设施等。第一类非经营性资产，在规范时必须从公司中剥离出去。第二类非经营性资产，原则上予以剥离，有困难的企业应先在内部分离，独立核算，待条件具备后再逐步推向社会交由政府管理。第三类非经营性资产，如数量较少，原则上可以不剥离。凡进行资产剥离，涉及公司分立、合并，增减股本，国有股权变动等事项的，要依法办理审批事宜。非经营性资产在本次规范中或以前已经剥离的，该资产所需的支持费用，不得再由公司负担。
三、关于对不符合续存条件公司的处置问题
对于那些股本总额、股东人数达不到公司条件的，可转为有限责任公司。对其中股本总额不足1000万，股东人数超过50人的公司，作为股份有限公司续存和转为有限责任公司都有困难，可采取如下方法处置：一、与其他公司合并；二、引入法人股东，增加注册资本；三、对于不愿意与其他公司合并，又无力增加法人股东的公司，也可依法变更登记为其他类型的企业。
四、关于重新验资问题
对原有公司进行规范，应依照国务院国发〔1995〕17号文件第二条的有关规定，以重新登记的上一年末公司资产负债表为准进行验资。
五、关于公司上缴管理费、监管费问题
一些公司目前仍被要求向原主管部门交纳管理费，向相关部门交纳监管费。本次规范中重申，公司与政府之间不存在以行政隶属关系为主要特征的主管部门，公司不再向政府部门上缴管理费；相关机构履行监管职能，公司也不向该机构交纳监管费。
六、关于董事、监事、经理及其他高级管理人员的确定问题
根据《公司法》，公司董事、监事须经股东会选举产生，经理及其他高级管理人员须由董事会聘任。任何组织和机构不再任命以上人员，亦不对公司股东会人事选举决议和董事会人事聘任决议履行批准手续。有关组织和机构可在履行法定程序前，对国有股股权代表拟提出的公司董事、监事人选表示意见。
七、关于处理国家公务员兼职的问题
本次规范中，处理国家公务员兼任公司董事、监事、经理事宜，难度较大，进展缓慢。这里重申，根据《公司法》第五十八条“国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理”的规定，国家公务员不得担任公司的董事、监事、经理职务。某些机构中，国家公务员身份不宜判断的，应由人事部门出具意见。国家公务员凡在公司担任董事、监事、经理职务的，必须或辞去国家公务员职务，或辞去公司董事、监事、经理职务，两者不可兼任。国家公务员出任公司职务的，必须在公司股东会选举为董事、监事，或董事会聘任其为经理后，辞去国家公务员职务。
八、关于原企业离退休人员的养老、医疗及富余人员的安置费用问题
一些企业改制为公司时，将原企业中的大批不该进入公司的离退休人员的养老、医疗及富余人员的安置费用转给公司承担。通过本次规范，这种状况应予终止。企业改制为公司的，在这次规范中，要重新确定离退休人员和富余人员的去向，凡公司成立时，不应进入公司的离退休人员，要明确其养老、医疗及安置费用，由原企业资产所折股权的股份持有单位承担。
九、关于法人股个人持有的处理问题
在定向募集公司中，有一部分应向法人发售的股份，实际上是发向社会公众，也就是法人股的股东实际上是自然人。它的主要特征是：从股份发行的批文中看，明确的股权性质是法人股，发行对象是法人。从发行结果看，有三种情况，一是股份持有人是自然人，股东名册登记的股东名称是法人；一种是股份持有人是自然人，股东名册登记的股东名称也是自然人；还有一种股东名册登记的股东是法人，但后面列有自然人名单。对以上法人股个人化问题的处理，可采取如下方法：一、由公司回购后注销该股份；二、由法人股东收购。公司或法人股东无回购或收购能力的，按国家体改委《关于清理定向募集股份有限公司内部职工持股不规范做法的通知》要求，发行的股权证，要由主管部门认可的证券经营机构实行集中托管。
十、关于符合公司条件的企业选择其他企业形态的问题
具备《公司法》条件的企业拟从公司形态退回原企业形态，一般是不允许的。如股东会议决议退回原企业，须依据《公司法》，办理公司终止手续。公司终止只能采取破产和解散两种方式。公司破产和解散，应履行清算程序，清算结束后，要制作清算报告，报股东会或者有关主管部门确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。不申请注销公司登记的，由公司登记机关吊销其公司营业执照，并予以公告。不履行破产或解散程序，公司不允许退回原企业形态。
关于中国企业境外应收账款催收的几点意见
阚凤军
海外欠款的回收一直以来是中国企业面临的棘手问题，这一问题自2008年金融危机爆发以来显得尤为突出。众所周知，我国企业出口利润相当微薄，某些企业可能享受到国家的出口退税优惠政策，而大多数企业可能与此无缘，只能依赖出口货款的顺利回收实现预期的现金流流入及利润。如果货款不能收回，利润自然无从谈起，甚至可能影响企业的正常运营。鉴于中国市场竞争的激烈程度，很多国外厂商到中国采购都货比三家，严重压低价格，而在付款条款及实际付款进度上则仅为苛刻。目前，笔者接触很多境外货款无法收回，甚至发生海外客户消失的情况。结合上述情况及笔者关于海外应收账款催收与管理的经验，就境外应收账款的催收提出如下建议，供感兴趣的企业及朋友参考。
一、加强海外客户的信用风险管理
1、企业内部就重要客户建立基本档案管理制度，并具体识别签约海外主体在整个交易中的地位与作用。比如，某些企业打着某某国际知名集团的名义，最终签约的主体确实某BVI公司，在这种情况下，中国公司需要了解该集团公司做出上述的安排的理由与原因，并分析解释的合理性及可接受性。
2、企业内部需要关注重点客户资信的变化情况。我们需要清醒认识到，即使是美国的通用，其某些子公司也是有倒闭的危险。因此，需要时刻关注每一个重点客户的资信变化情况，世界某知名的电信企业在海外应收款管理中就积极关注每一个国家重点客户财务及运营情况，并根据相关结论调整营销策略等，降低坏账几率。
3、非经常性客户或初步建立业务联系的客户，需要了解该客户的基础信息，企业可以根据自身情况建立有关了解渠道与手段。中国企业绝不能因为境外公司的采购金额大、愿景美好等轻信境外企业，仍然需要按照的流程，了解该公司的基本情况。
4、企业需要提升整体风险防范意识与手段，并贯彻信用风险制度，全面改善海外应收账款风险的前端管理。
二、加强海外合同条款管理
1、交易各方的名称、地址、联系方式等明确、具体。我们在涉外合同签订之前，一般都有外方相关人员的前期的接触与谈判，通常会得到对方的初步信息，但需要注意及时是一个谈判团队，各个成员所隶属或代表的公司很能不同（同属于同一个母公司），各种原因不尽相同。联系方式非常重要，最好能够将对方的座机电话、移动电话、邮箱地址等一一列明，便于日后定期联系。同时，也保持对上述信息的更新与整理。否则，如果某一天合同履行过程中发生重要而紧急的事项，如果没有完备的联系信息，而能导致双方不能顺利有效沟通，甚至导致意想不到的后果。
2、高度关注贸易术语选择。笔者曾遇到一些案例，外国客户通过选择FOB贸易术语，然后通过与船公司串谋进行无胆放货，导致中国公司钱货两空的局面。不同的贸易术语，其法律含义不同，风险级别亦差距显著。因此，中国企业必须意识到贸易术语对于企业海外货款回收的重要影响，并提高相关业务人员的谈判能力与水平，争取较好的术语，维护企业利益。
3、约定所有权保留条款。尽管该条款在实践操作中可能各种困难，但该条款对于维护卖方的利益还是非常有好处。中国公司可以根据订单的金额、付款进度等，设定合理的所有权保留条款，以督促对方按时支付货款。
4、争取有利的付款条款。付款方式包括信用证、电汇、托收等方式，不同的付款方式利弊不同。信用证的付款方式对于卖方最为有利，但费用也非常高。各期付款比例及进度等，亦需要根据相关情况，综合判定。
5、约定明确违约责任条款。公司通过前期对海外客户的调查及识别，制定具体的违约条款。对于不熟悉的客户或资信不是很好的客户，可以有选择地提高违约金比例。反之，对于一些熟悉且比较有实力的客户，则可以考虑降低违约金比例。
6、合同争议的解决。考虑到未来诉讼、仲裁的复杂性等因素，建议在选择仲裁机构或法院等问题上，保持高度敏感度，争取选择相对有利的机构或管辖地。
三、加强海外应收款过程管理
1、海外应收账款可能出险的预警机制的建立；
2、海外应收账款出险后，公司的反应机制；
3、应收账款催收过程管理与决策机制等。
四、加强海外诉讼与非诉讼法律管理
1、中国公司需要与境内外律所或律师建立固定联系，了解海外诉讼及仲裁的信息；
2、应收账款催收及管理过程中，能够适时引入外部律师，通过专业机构进行强势谈判；
3、整理分析案件的整体清醒，必要时，不惜通过诉讼解决。中国公司需要认识，诉讼在很多时候并不是目的，而是一种策略或手段。
上述建议，仅为个人的粗浅理解，如果你及公司需要进一步内容或分析，可直接联系本所或本律师。
阚凤军 广东安华理达律师事务所 四川大学法学学士 中山大学民商法硕士